2018年中級(jí)經(jīng)濟(jì)法講義第五章（一）
2018-08-23 分享
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0501合同法的使用范圍
0502合同的訂立
0502.1訂立形式條款
訂立形式 | 書(shū)面形式 | A：法律、行政法規(guī)規(guī)定 B：當(dāng)事人約定采用 | ——采用書(shū)面形式，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式 | ——合同書(shū)、信件、數(shù)據(jù)電文：電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)量交換、電子郵件 |
口頭形式 | ——是指當(dāng)事人雙方就合同內(nèi)容面對(duì)面或以通訊設(shè)備交談達(dá)成的協(xié)議； | |||
其他形式 | ——默示合同：是指當(dāng)事人未用語(yǔ)言或文字明確表示意見(jiàn)，而是根據(jù)當(dāng)事人的行為表明其已經(jīng)接受或者在特定的情形下推定成立的合同； | |||
格式條款 | 說(shuō)明義務(wù) | ——提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，病采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意——免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明 | ——提供格式條款的一方對(duì)已盡合理提示及說(shuō)明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任； | |
無(wú)效條款 | A：1方以欺詐、威脅的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；E：違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定 B：惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人的利益； F：造成對(duì)方人身傷害的； C：以合法形式掩蓋非法目的； G：因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損 D：損害社會(huì)公共利益； 失的 | |||
理解爭(zhēng)議 | ——應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋； A：有兩種以上解釋的，應(yīng)做出不利于提供格式條件一方的解釋?zhuān)?/span> B：格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)采用非格式條款 | |||
——典型例題0501 (2014判斷題）王某與吳某通過(guò)電子郵件簽訂的化妝品買(mǎi)賣(mài)合同屬于書(shū)面形式的合同（）；
答案：√
——解析：書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。
——典型例題0502 (2008多選題）根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，屬于無(wú)效格式條款有（）；
A：有兩種以上解釋的格式條款 B：惡意串通損害國(guó)家利益的格式條款
C：損害社會(huì)公共利益的格式條款 D：違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的格式條款
答案：BCD
——解析：機(jī)械型題目，BCD均屬于教材原文；A項(xiàng)屬于對(duì)于格式條款的理解爭(zhēng)議，格式條款有效；
——典型例題0503 (2012多選題)：根據(jù)《合同法》的規(guī)定，提供格式條款一方擬訂的下列格式條款中，屬于無(wú)效的有（）;
A：內(nèi)容理解發(fā)生爭(zhēng)議的格式條款 B:排除對(duì)方主要權(quán)利的格式條款
C：以合法形式掩蓋非法目的格式條款 D:造成對(duì)方人身傷害得以免責(zé)的格式條款
答案：BCD
——解析：機(jī)械型題目，BCD均屬于教材原文；A項(xiàng)在2008年己經(jīng)考過(guò)；
0502.2要約
要約 | ——是指希望和他人訂立合同的意思表示 | 要約邀請(qǐng) | ——是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，不屬于訂立合同的行為 | ||
必備條件 | A：內(nèi)容具體確定： ——主要條款：標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、旅行期限、地點(diǎn)、方式 B：必須是向特定人所為的意思表示； C：要約必須向相對(duì)人發(fā)出 D：表明經(jīng)受要約人承若，要約即受該意思表示約束 | 1） 寄送的價(jià)目表，拍賣(mài)公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告，性質(zhì)為要約邀請(qǐng) 2） 若商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約的規(guī)定，如懸賞廣告，視為要約； 3） 要約具有法律約束力，要約邀請(qǐng)沒(méi)有法律的約束力 | |||
4） 商品的銷(xiāo)售廣告和宣傳資料為：要約邀請(qǐng)； ——但是出賣(mài)人就商品房開(kāi)發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所做的說(shuō)明和云若具體確定，病對(duì)商品房買(mǎi)賣(mài)合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。 ——該說(shuō)明和允諾即使未載入商品房買(mǎi)賣(mài)合同，應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任 | |||||
生效 | ——達(dá)到受約人時(shí)生效 ——承諾的生效時(shí)間與要約相同 | ——要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約約束，不得隨意撤銷(xiāo)對(duì)要約加以限制、變更、擴(kuò)張 | |||
撤回 | ——在要約尚未生效的情形下，即可撤回 | ——撤回要約的通知，應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)要約人之前或與要約同時(shí)到達(dá)受要約人 | |||
撤銷(xiāo) | ——若要約已經(jīng)生效的，則使用與要約的撤銷(xiāo) | 不可撤銷(xiāo)的要約 | 1） 要約人確定了承諾期限； 2） 以其他形式明示要約不可撤銷(xiāo) 3） 受約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)的，并已經(jīng)為旅行合同做了準(zhǔn)備工作 | ||
失效 | A:拒絕要約的通知達(dá)到要約人 B：要約人依法撤銷(xiāo)要約 C：承諾期限屆滿(mǎn)受要約人未作出承諾 D：受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更 | ——喪失法律效力，要約人和受要約人均不在受其約束 | |||
——典型例題0504 (2013單選題）甲公司以招標(biāo)方式采購(gòu)一套設(shè)備，向包括乙公司在內(nèi)的十余家廠商發(fā)出招標(biāo)書(shū)，招標(biāo) 書(shū)中包含設(shè)備性能、規(guī)格、品質(zhì)、交貨日期等內(nèi)容。乙公 司向甲公司發(fā)出了投標(biāo)書(shū)。甲公司在接到乙公司及其他公司的投標(biāo)書(shū)后，通過(guò)決標(biāo)，最后決定乙公司中標(biāo)，并向乙 公司發(fā)出了中標(biāo)通知書(shū).根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列各 項(xiàng)中，屬于發(fā)出要約的行為是（）
A：甲公司發(fā)出招標(biāo)書(shū) B:乙公司向甲公司發(fā)出投標(biāo)書(shū)
C：甲公司對(duì)所有標(biāo)書(shū)進(jìn)行決標(biāo) D：甲公司向乙公司發(fā)出中標(biāo)通知書(shū)
答案：B
——解析：簡(jiǎn)答應(yīng)用題，招標(biāo)書(shū)屬于要約邀請(qǐng)，投標(biāo)屬于要約， 決標(biāo)屬于承諾。
——典型例題0505 (2012單選題）要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列情形 中，不屬于發(fā)出要約邀請(qǐng)的是（）；
A：甲公司向數(shù)家貿(mào)易公司寄送價(jià)目表 B：乙公司通過(guò)報(bào)刊發(fā)布招標(biāo)公告
C：丙公司在其運(yùn)營(yíng)中的咖啡自動(dòng)售貨機(jī)上載明每杯一元 D： 丁公司向社會(huì)公眾發(fā)布招股說(shuō)明書(shū)
答案：C
——解析：簡(jiǎn)單應(yīng)用題，寄送的價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招標(biāo)公告、 招股說(shuō)明書(shū)等一般應(yīng)界定為要約邂誚^故排除ABD;
——典型例題0506 (2014單選題）甲公司于7月1日向乙公司發(fā)出要約，出售一批原材科，要求乙公司在1個(gè)月內(nèi)做出答復(fù)，該要約于7月2日到達(dá)乙公司。當(dāng)月，因市場(chǎng)行情 變化，該種原材料市場(chǎng)價(jià)格大幅上升，甲公司擬撤銷(xiāo)該要 約。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列關(guān)于甲公司能否撤銷(xiāo)要 約的表述中，正確的是（）：
A：不可以撤銷(xiāo)該要約，因該要約確定了承諾期限
B：可以撤銷(xiāo)該要約，撤銷(xiāo)通知在乙公司發(fā)出承諾通知之前到達(dá)乙公司即可
C：可以撤銷(xiāo)該要約，撤銷(xiāo)通知在承諾期限屆滿(mǎn)前到達(dá)乙公司即可
D：可以撤銷(xiāo)該要約，撤銷(xiāo)通知在乙公司發(fā)出承諾通知之前發(fā)出即可 答案：A
——解析：簡(jiǎn)單應(yīng)用題，要約人（甲公司）確定了承諾期限， 不得撤銷(xiāo)要約：
——典型例題0507 (2011單選題）甲公司于4月1日向乙公司發(fā)出訂購(gòu)一批實(shí)木沙發(fā)的要約，要求乙公司于4月8曰前答復(fù)。4月2日乙公司收到該要約。4月3日，甲公司欲改向丙公司訂購(gòu)實(shí)木沙發(fā)，遂向乙公司發(fā)出撤銷(xiāo)要約的信件，該信件于4月4日到達(dá)乙公司。4月5日，甲公司收到乙公司的回復(fù)，乙公司表示暫無(wú)實(shí)木沙發(fā)，問(wèn)甲公司是否愿
意選購(gòu)布藝沙發(fā)，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，甲公司要約失 效的時(shí)間是（）；
A： 4月3日 B:4月4日 C: 4月5日 D:4月8曰
答案：C
——解析：簡(jiǎn)單應(yīng)用型題目，又題意，甲公司要約載明了期限 要求乙公司于4月8日前答復(fù):因此該要約不得撤銷(xiāo)，
故甲公司4月4日的撤銷(xiāo)行為無(wú)效；4月5日乙公司的拒 絕要約通知到達(dá)甲公司，此時(shí)為要公司要約失效時(shí)間；
典型例題0608 (2007多選題）根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于要約失效的情形有（）
A：要約人依法撤回要約 B：要約人依法撤銷(xiāo)要約
C：承諾期限屆滿(mǎn)，受要約人未做出承諾 D：受要約人對(duì)要約內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更
答案：BCD
——解析：機(jī)械型題目，BCD均屬于教材原文；要約人依法撤 回要約的，要約本身并未生效，談不上失效，故A不符合題意：
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